7月10日，國內兩大直播平臺虎牙和斗魚的合并計劃，被市場監管總局正式叫停。這次虎牙和斗魚合并被叫停，是多年來寥寥可數的企業受過并購被監管部門叫停的案例，雖是國內平臺經濟領域禁止經營者集中第一案，但從監管部門動向來講，標志著國內反壟斷審查呈現出常態化、精細化的執法特征，可以視為相關政策的具體落地。

編輯 | 彭曉儀

來源 | 市場監管總局 反壟斷局 中國經濟網

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2021年1月4日，市場監管總局對騰訊控股有限公司（以下簡稱騰訊）申報的虎牙公司（以下簡稱虎牙）與斗魚國際控股有限公司（以下簡稱斗魚）合并案，依法進行經營者集中反壟斷審查。 

市場監管總局依據《反壟斷法》，全面分析評估參與集中的經營者在相關市場的市場份額及其對市場的控制力、市場集中度、集中對市場進入和技術進步的影響、集中對消費者和其他有關經營者的影響等因素，以及騰訊提出的附加限制性承諾方案的有效性。審查過程中，市場監管總局廣泛征求有關政府部門、行業協會、專家學者、同業競爭者及下游客戶意見，并多次聽取騰訊陳述意見。 

審查表明，本案相關市場為中國境內網絡游戲運營服務市場和游戲直播市場。騰訊在上游網絡游戲運營服務市場份額超過40%，排名第一；虎牙和斗魚在下游游戲直播市場份額分別超過40%和30%，排名第一、第二，合計超過70%。目前，騰訊已具有對虎牙的單獨控制權和對斗魚的共同控制權。如虎牙與斗魚合并，將使騰訊單獨控制合并后實體，進一步強化騰訊在游戲直播市場的支配地位，同時使騰訊有能力和動機在上下游市場實施閉環管理和雙向縱向封鎖，具有或者可能具有排除、限制競爭效果，不利于市場公平競爭、可能減損消費者利益，也不利于網絡游戲和游戲直播市場規范健康持續發展。經評估，騰訊提出的附加限制性條件承諾方案不能有效解決前述競爭關注。 

根據《反壟斷法》第二十八條和《經營者集中審查暫行規定》第三十五條規定，市場監管總局決定依法禁止此項經營者集中。 

市場監管總局關于禁止虎牙公司與斗魚國際控股有限公司合并案反壟斷審查決定的公告

市場監管總局收到虎牙公司（HUYA Inc.，以下簡稱虎牙）與斗魚國際控股有限公司（DouYu International Holdings Limited，以下簡稱斗魚）合并案（以下簡稱本案）的經營者集中反壟斷申報。經審查，市場監管總局決定禁止此項經營者集中。根據《中華人民共和國反壟斷法》（以下簡稱《反壟斷法》）第三十條規定，現公告如下：

2020年11月16日，市場監管總局收到騰訊控股有限公司（以下簡稱騰訊）提交的本案經營者集中反壟斷申報。經審核，市場監管總局認為該申報文件、資料不完備，要求申報方予以補充。2021年1月4日，市場監管總局確認經補充的申報文件、資料符合《反壟斷法》第二十三條規定，對此項經營者集中予以立案審查。2021年2月2日，市場監管總局決定對此項經營者集中實施進一步審查。2021年4月30日，經申報方同意，市場監管總局決定延長進一步審查期限。2021年6月24日，進一步審查延長階段屆滿前，申報方申請撤回案件并得到市場監管總局同意。2021年6月24日，市場監管總局對申報方的再次申報予以立案審查。市場監管總局認為，此項集中對中國境內游戲直播市場和網絡游戲運營服務市場具有或者可能具有排除、限制競爭效果。

在審查過程中，市場監管總局廣泛征求有關政府部門、行業協會、專家學者、同業競爭者及下游客戶意見，了解相關市場界定、市場參與者、市場結構、行業特征等方面信息，組織專家深入開展案件分析論證，并對申報方提交的文件、資料真實性、完整性和準確性進行了審核。

合并一方：虎牙于2017年3月在開曼群島注冊成立，紐約證券交易所上市，通過協議控制境內運營實體，主要從事游戲直播等互動娛樂視頻業務。虎牙由騰訊單獨控制。

合并另一方：斗魚于2018年1月在開曼群島注冊成立，納斯達克上市，通過協議控制境內運營實體，主要從事游戲直播等互動娛樂視頻業務。斗魚由騰訊與斗魚創始人陳少杰團隊共同控制。

根據集中協議，騰訊擬通過虎牙收購斗魚全部股權，交易后騰訊將取得合并后實體單獨控制權。

（一）相關商品市場

經審查，虎牙和斗魚在游戲直播、娛樂直播、電商直播和短視頻市場存在橫向重疊，騰訊在游戲直播的上游從事網絡游戲運營服務。

1.游戲直播是主要由主播操作或解說電子游戲及電競比賽的實時視頻內容服務。娛樂直播是以傳統秀場直播為主的直播，主要以休閑娛樂為目的，一般表現內容為唱歌、跳舞、音樂演奏、脫口秀等才藝展示。電商直播是以商品推介、商品售賣為主要內容的直播。游戲直播、娛樂直播和電商直播在內容、用戶群體、對主播技能的要求、市場進入、收入來源以及主要競爭者等各方面存在較大差異，在需求和供給上不具有替代性，分別構成單獨的相關商品市場。

2.短視頻是通過互聯網平臺，向公眾提供經提前錄制、編輯和剪輯的短視頻（時長通常在5分鐘以內）。短視頻與直播在實時交互性、內容、時長、主要用戶群體、制作流程、進入門檻及盈利模式等各方面均存在顯著差異，在需求和供給上不具有替代性，短視頻構成單獨的相關商品市場。

3.網絡游戲運營服務是網絡游戲運營服務企業在互聯網上運營自主開發或者取得其他游戲開發企業授權的網絡游戲，為游戲用戶提供增值服務和游戲內置廣告等，獲得收入的商業行為。

（二）相關地域市場

本案所涉相關業務均需取得我國監管機構準入許可，且主要面向國內用戶，使用中文制作。因此，上述商品的相關地域市場均界定為中國境內。

根據《反壟斷法》第二十七條規定，市場監管總局從參與集中的經營者在相關市場的市場份額及其對市場的控制力、相關市場的市場集中度、集中對下游用戶企業和其他有關經營者的影響等方面，深入分析了此項經營者集中對市場競爭的影響，認為此項集中對中國境內游戲直播市場和網絡游戲運營服務市場具有或者可能具有排除、限制競爭效果。

（一）集中將強化騰訊在中國境內游戲直播市場上的支配地位，具有排除、限制競爭效果

1.集中將進一步強化集中后實體市場支配地位。在中國境內游戲直播市場，從營業額看，虎牙和斗魚市場份額分別超過40%、30%，合計超過70%；從活躍用戶數看，雙方市場份額分別超過45%和35%，合計超過80%；從主播資源看，雙方市場份額均超過30%，合計超過60%。虎牙和斗魚是市場上前兩大游戲直播平臺，市場力量遠超其他競爭者。交易前，騰訊已具有虎牙單獨控制權和斗魚共同控制權，但虎牙和斗魚之間尚存在一定的競爭，本項集中將徹底消除這種競爭，進一步強化其市場支配地位。

2.游戲直播市場進入壁壘高，短期內出現新進入者可能性不大。游戲直播市場進入門檻較高，主要體現在著作權使用許可、資金和主播資源等方面。

3.集中可能對消費者造成不利影響。交易將徹底消除市場上兩家最大游戲直播平臺之間的競爭，進一步減少消費者選擇權。集中后實體有可能利用其市場力量，降低產品質量，提高服務價格或者降低用戶體驗感受，損害消費者權益。

4.集中可能損害游戲直播從業者利益。交易將完全消除虎牙和斗魚之間的競爭，進一步減少主播平臺選擇權，降低主播和游戲主播工會議價能力，損害從業者權利。

（二）集中將使騰訊在上游中國境內網絡游戲運營服務市場和下游中國境內游戲直播市場擁有雙向封鎖能力，可能具有排除、限制競爭效果

1.騰訊在上下游市場均擁有較強的市場控制力，有能力實施雙向縱向封鎖

一是集中后實體在上下游均擁有較強的市場力量。在上游中國境內網絡游戲運營服務市場，騰訊市場份額超過40%，排名第一。其他競爭者市場份額遠低于騰訊，難以對其構成有效競爭約束。在下游中國境內游戲直播市場，如前所述，集中后實體以營業額、活躍用戶數和主播資源計算的市場份額均超過60%。

二是網絡游戲運營服務市場進入壁壘高，短期內出現新進入者可能性不大。進入市場的資金和時間成本較高，且需要取得有關資質、獲得游戲版號。宣發渠道對游戲推廣具有重要作用，游戲直播是網絡游戲的重要推廣渠道，交易將進一步提高網絡游戲運營服務市場進入門檻。

2.集中后實體有動機實施雙向縱向封鎖。一方面，網絡游戲運營服務商擁有的游戲著作權使用許可是開展游戲直播的關鍵。騰訊有動機通過網絡游戲著作權許可封鎖，排除、限制游戲直播市場競爭，進一步強化其在游戲直播市場的競爭優勢。另一方面，游戲直播是重要的游戲內容推廣渠道，二者用戶具有高度重合性，可以相互轉化。網絡游戲運營服務商的主要盈利來自玩家付費或廣告商付費。交易完成后，騰訊有動機利用其控制的游戲直播平臺對網絡游戲市場競爭者實施推廣渠道封鎖，排除、限制上游網絡游戲運營服務市場競爭。

因此，本項集中后，騰訊在上下游均擁有較強的市場控制力，有能力和動機對下游游戲直播市場的競爭對手實施網絡游戲著作權許可封鎖，對上游網絡游戲運營服務市場的競爭對手實施直播推廣渠道封鎖，在上下游市場形成閉環，排擠現有競爭對手、扼殺潛在競爭對手。

審查過程中，市場監管總局將本案具有或者可能具有排除、限制競爭效果的審查意見及時告知申報方，并與申報方就如何減少該經營者集中對競爭產生的不利影響等有關問題進行了多輪商談。申報方提交了多輪附加限制性條件承諾方案（以下簡稱承諾方案），2021年4月22日，提交了最終承諾方案。對申報方提交的承諾方案，市場監管總局按照《反壟斷法》《經營者集中審查暫行規定》，重點從承諾方案的有效性、可行性和及時性方面進行了評估。經評估，市場監管總局認定，申報方提交的承諾方案不能有效減少集中對中國境內游戲直播市場和網絡游戲運營服務市場競爭的不利影響。

鑒于此項經營者集中對中國境內游戲直播市場和網絡游戲運營服務市場具有或者可能具有排除、限制競爭的效果，申報方未能證明集中對競爭產生的有利影響明顯大于不利影響，或者符合社會公共利益，且申報方提交的承諾方案無法有效減少集中對競爭產生的不利影響，市場監管總局決定，根據《反壟斷法》第二十八條和《經營者集中審查暫行規定》第三十五條規定，禁止此項經營者集中。

本決定自公告之日起生效。                                                                      

市場監管總局

2021年7月10日

強化經營者集中反壟斷審查

促??????????????進平臺經濟規范有序發展

作者：張晨穎（清華大學法學院競爭法研究中心主任，國務院反壟斷委員會專家咨詢組成員）

隨著互聯網的快速發展和廣泛普及，平臺作為一種新型商業模式和企業組織架構應運而生，引發經濟社會的深刻變革和重大轉型，憑借其強大的網絡效應跨界滲透至國民經濟眾多領域，建立起輻射多產業、多地域、多鏈條的大型“生態系統”。在平臺企業統轄的趨勢下，互聯網領域涌現出諸如“算法共謀”“二選一”“扼殺型并購”等具有明顯數字特征的市場失靈亂象。隨著中共中央政治局會議和中央經濟工作會議提出“強化反壟斷和防止資本無序擴張”要求，互聯網平臺競爭問題成為社會關注的焦點。“競爭是獲致繁榮和保證繁榮最有效的手段”，而競爭的繁榮仰賴于有效市場與有為政府的雙輪驅動。

經當事人申報，2021年1月4日，國家市場監督管理總局依法對虎牙與斗魚合并案立案審查，現已調查終結并對當事人作出禁止經營者集中的審查決定。該案是我國平臺經濟領域禁止經營者集中第一案，自2009年禁止可口可樂收購匯源果汁，2014年禁止馬士基、地中海航運和達飛設立網絡中心后的第三起禁止經營者集中案件，也是繼2021年4月12日對阿里巴巴集團“二選一”做出行政處罰后，在平臺經濟領域又一重大典型的反壟斷案件。該案標志著在平臺企業經營者集中領域，中央“強化反壟斷和防止資本無序擴張”釋放出清晰明確的監管信號，即國家在鼓勵和促進平臺創新發展的同時，積極預防和制止可能造成排除、限制競爭效果的壟斷行為，保障平臺經濟規范有序創新健康發展。該案對于平臺經濟反壟斷具有深遠影響和示范作用。

中央財經委員會第九次會議提出“堅持發展和規范并重，把握平臺經濟發展規律，建立健全平臺經濟治理體系”。會議圍繞著“發展”與“規范”兩大核心為平臺經濟治理“把脈開方”：一方面，充分肯定我國平臺經濟的發展成果及其對我國經濟發展、民生保障和國際競爭力等方面的重要貢獻；另一方面，隨著平臺經濟貫通國民經濟循環各環節，全方位跟進和加強監管是歷史之必然。有效市場以有為政府作為前提，有為政府以有效市場作為依歸。反壟斷作為市場監管體系中必不可少的重要環節，為政府治理平臺經濟提供制度依循和行動指南。適時啟動反壟斷執法，不僅可以有效預防和制止壟斷行為，規范平臺企業競爭行為和市場競爭秩序，維護消費者利益和社會公共利益，而且通過查辦案件發揮懲戒和示范作用，優化市場營商環境，激活平臺經濟發展潛能。以反壟斷連接“發展”與“規范”之間的紐帶，推動平臺經濟在有為政府規范下的有效市場中創新發展。

經營者集中反壟斷審查的目的是對可能形成或者加強潛在的市場支配力的事前預防、控制，旨在維護合理的市場結構，防止市場力量過度集中。自2008年施行《反壟斷法》以來，共審結經營者集中案件3770件，其中附加限制性條件50件，禁止3件。國家市場監督管理總局對虎牙收購斗魚作出禁止經營者集中的決定，在程序上嚴格依照《反壟斷法》的規定，歷經申報、補充資料、立案、審查、對當事方提交的附加限制性條件承諾方案進行評估、做出決定。在實體上審查規范，在界定相關商品和地域市場之后著重進行競爭分析。本案中，經營者集中不僅對中國游戲直播市場產生排除、限制競爭效果，更放大上游中國網絡游戲運營服務市場和下游游戲直播市場的壟斷風險，涉案企業集中后將有能力實施上下游雙向縱向封鎖，且有“動機”實施雙向縱向封鎖，引發嚴重的競爭擔憂。反壟斷并不限于制止不當行使市場支配地位，同時也要預防不當獲取市場支配地位之行為。尤其是基于平臺業已形成的生態化特點，相對于傳統行業，一旦形成壟斷，對相關、相鄰產業影響巨大，執法機構果斷對該項經營者集中亮起“紅燈”，切實保障相關市場中其他經營者和消費者利益，有助于維護平臺經濟開放、包容、共享的競爭性環境。

鑒于經營者集中控制制度系事前預防性措施，謙抑審慎的執法觀有利于貫徹發展與規范并舉的監管理念，既體現政府支持平臺企業依法依規做大做強，也表明政府強化平臺領域反壟斷監管的堅定決心

所有滿足經營者集中申報標準的經營者都必須依法申報，經營者在審查期間承擔著市場機遇轉瞬即逝的商業風險，因此，絕大多數的申報方企盼高效快捷的審查程序，以降低審查所帶來的成本與風險。對于執法機構而言，“審查效率”與“審查效果”的兼顧便顯得尤為重要，其中“審查效率”要求審查機關在盡可能短的時間完成審查工作，即滿足當事人的“確定性”訴求；“審查效果”則要求審查機關準確識別并控制可能產生排除、限制競爭效果的經營者集中。

伴隨著近些年互聯網的急遽發展，平臺經濟領域經營者集中頻發，執法部門正面臨前所未有的考驗與挑戰。本案從受理到做出決定，耗時187日（2021.1.4-2021.7.10）。這一方面因應平臺經濟領域動態競爭的客觀需求，降低執法機構對競爭態勢瞬息萬變的互聯網市場的干預，另一方面表明執法機構積極響應黨中央“強化反壟斷”的政策指向，集中資源對互聯網領域進行監管。要平衡審查效率與審查效果，科學、有效、適當的分析方法尤為重要。在本案的審查過程中，執法機構審慎執法，短時間內廣泛征求有關政府部門、行業協會等意見，收集信息并組織專家開展案件分析論證，對各方訴求進行了充分的研究，最終在相關市場界定和競爭效果分析上作出深刻且準確的剖析論證。該案件為平臺經濟領域經營者集中反壟斷審查在效率與效果兼顧上樹立良好典范。

對于平臺企業而言，經營者集中是迅速擴大規模、增加市場力量的手段，也是重組資源的有效方式，有助于提高生產效率、實現規模效益和促進經濟與技術進步。但由于集中導致競爭主體減少，可能誘發單方效應或協同效應以致損害市場競爭，亦即由于市場失靈從而造成非效率的可能性，此時執法機構出于公共利益的考量需要限制經營自主權。如果虎牙和斗魚實施集中，原來對斗魚的共同控制將變為騰訊取得合并后的實體單獨控制權，從營業額、活躍用戶數、主播資源等多項核心指標來看，合計份額極其可觀，可預見其排除、限制競爭效果。從行政法的視角來看，經營者集中審查屬于行政許可，是反壟斷執法機關的一種行政管理工具。經營者集中審查以是否“具有或者可能具有排除、限制競爭效果”為判斷依據，執法機構所采取的措施以最小干預、社會成本最低、合比例性為原則，只有在附加限制性條件不足以有效減少對相關市場的不利影響時才禁止集中。特別需要指出的是，禁止的行政決定僅表示不支持通過集中的方式實現企業的急速擴張，提高其市場支配力，但不意味著對當事人現有經營模式、經營狀態的否定性評價。虎牙、斗魚仍然可以獨立經營。

平臺經濟集用戶、數據、算法于一體的反饋閉環結構，以及強大的網絡效應和鎖定效應，決定了平臺企業“贏者通吃”的高市場集中度。從全球視角來看，對大型平臺現行的反壟斷實施機制以事后監管為主，比如因谷歌公司濫用市場支配地位，歐盟對其進行三次、合計超過82億歐元的處罰；美國聯邦貿易委員會、司法部、數十個州對臉書、谷歌發動多起反壟斷訴訟。但平臺經濟的動態性與監管機制的滯后性之間的時間差，可能導致事后監管無法及時有效回應維護自由公平競爭和促進技術創新的時代要求。從今天回望2012年臉書收購初創平臺Instagram、2014年收購移動即時通訊應用WhatsApp，這種“扼殺性收購”阻斷了市場上的有效競爭，從而抑制創新、最終損害消費者福利。近來，歐美先后出臺了針對大型平臺的反壟斷監管措施，其中包括“無門檻收購申報”的措施，即改變既有的全球普遍適用的申報門檻制度，對適格平臺的收購行為進行強監管。經營者集中控制制度作為反壟斷法項下的事前監管措施，其特有的預防性功能的價值便在平臺經濟治理中凸顯出來，它能夠通過事前監管的方式防止平臺企業采取并購或策略性行為實現對相關市場的結構性壟斷，壟斷協議和濫用市場支配地位制度則是通過事后監管的方式禁止平臺企業達成或實施壟斷行為，三大支柱形成制度合力構建起平臺經濟事前事后全鏈條監管。

2020年12月至今，國家市場監督管理總局已發布44起互聯網平臺未依法申報經營者集中的行政處罰決定書，通過對違法行為的處罰倒逼平臺企業依法進行事前的經營者集中申報。此次禁止虎牙與斗魚合并一案則是以事前禁令的方式直接維護可競爭性市場結構，激勵平臺企業依靠技術創新、提升消費者福利等公平競爭方式獲取高市場份額。該案所展現的競爭效果分析思路也有助于平臺企業預防、識別和評估其經營行為。本次執法標志著我國將加大平臺經濟領域經營者集中事前審查力度，豐富平臺經濟領域反壟斷監管方式，為反壟斷三大支柱在我國平臺經濟領域的全面鋪開打下良好開端。

平臺經濟作為“四新”經濟的重要載體和戰略性新興產業，正成為拉動產業結構轉型和經濟高質量增長的新動力引擎，在其高速騰飛發展的背后離不開有為政府的保駕護航。反壟斷法素有“經濟憲法”之美譽，是市場自治與政府治理之間的最佳連接點和橋梁，承載著政府治理平臺經濟的目標追求與制度安排。歷經包容審慎的監管過渡期后，反壟斷這柄懸于互聯網平臺頭頂的“達摩克利斯之劍”在我國乃至全球司法轄區逐漸降落，強化反壟斷已經成為全球范圍內的發展趨向，推動平臺經濟從無序亂序的“野蠻生長”態勢邁入法治規范下的“有序發展”階段。